營業秘密保護—以新創公司為例

李蒂娜律師 (台灣及大陸律師)

由於現今高科技技術競爭，許多公司選擇以營業秘密的方式保持競爭優勢而不申請專利，因此，商業間諜的事件時有所聞。今年五月間立法院通過國安法修正，將國家核心關鍵技術營業秘密的保護提升到國安層級，引發了激烈討論。

可能會有新創公司創辦人覺得自己設計的平台或APP應該還搆不上國家核心關鍵技術，因為畢竟國家核心關鍵技術必須是流入外國、大陸地區、香港、澳門或境外敵對勢力，會對國家安全、產業競爭力或經濟發展造成重大損害的技術…If you think so, think again and try to think big because you never know.

新創公司一開始所依憑的就是那個創業的idea或者是know-how。在募資擴展往前衝的同時，也不應該輕忽穩固公司包括營業秘密等體制的建立，避免不慎使用他人營業秘密或辛苦研發的營業秘密遭竊取，創投棄船，多年心血付之一炬。

不過，有許多新創公司可能對於營業秘密這個領域感到生疏，因此，筆者以簡單的文字，介紹營業秘密的保護。

第一個問題: 是不是你的營業秘密？

新創公司最常犯的錯誤是使用員工或合夥人的技術卻沒得到授權，或者是使用屬於前雇主的資料，包括客戶聯絡資料、電郵、軟件設計方法等。這些可能都不是你的，使用這些營業秘密，要付出的代價可能不只是金錢賠償的損失，還有可能因此違反營業秘密法或國安法而鋃鐺入獄。

新創公司使用屬於前雇主的資料的原因，一方面可能認為那些是自己的作品，一方面可能對於聘雇合約裡的約定不太瞭解，加上現在疫情時代，在家工作導致公司比較無法掌控員工的作品，所以，離職時就帶走了屬於公司的營業秘密，然後在成立新創公司時，使用的那些以為是自己的營業秘密。

因此，新創公司想要未來發展順利，首先要從授權合約、聘雇合約等方面去確認，你使用的營業秘密真的是你的。

第二個問題:你的營業祕密安全嗎?

除了防止離職員工盜取公司營業祕密外，新創公司也要防止駭客、第三方平台提供者、客戶甚至是投資人竊取你的營業秘密。

營業秘密相較於其他智慧財產權，即專利、商標、著作權，具有不必公開也不可公開的特性，只要不公開，就永遠受保護，但是也因為不必公開，因此沒有專有權，同時因為不可公開而欠缺穩定性，可能因為還原工程(Reverse Engineering)或保密上的疏忽而洩漏，使得原本具競爭優勢的營業秘密再也不是秘密。從新創公司的角度來說，就是失去募資的基礎。

所以，到底最基本的保護方式為何?

雇工與合作夥伴

首先，在雇用員工或選擇合作夥伴前，應該先做一些背景調查並且在簽署的聘僱合約或合作協議中加入保密條款，強調營業秘密保護的重要性。

在職或合作期間，應該安排營業秘密的教育訓練，讓員工了解如何保密、違反保密義務的結果等。

營業秘密保存及使用限制

如果是書面文件，文件夾應該有【密】的標示，文件中則應加註營業秘密不得竊取、複印等的文字，並使用【do not copy】、【confidential】、【機密】等警告浮水印。

如果是儲存在電腦中，則需要使用密碼或限制修改權限。

離職程序

IT部門:在員工表示要辭職、被開除或被資遣時，IT部門應該要啟動終止使用某些系統的程序，避免員工竊取營業秘密。事實上，IT部門在平時就該進行例行的監控，是否有文件寄往員工個人或其他無關人員的電郵帳戶，許多員工在離職前或有離職念頭時，就會開始這樣處理文件，IT及早介入可以將營業秘密洩漏的風險降到最低。

HR部門:HR應該在員工離職時進行面談(Exit Interview)，強調之前簽署的保密協議的內容及違反可能造成的後果。

新創事業起頭難，創業營業秘密的保護，將成為募資強而有力的後盾。